CMK m. 173/5'te 'Cumhuriyet savcısının kamu davasının açılmaması hususunda takdir yetkisini kullandığı hâllerde bu madde hükmü uygulanmaz' denilmektedir. TCK m. 191 kapsamındaki KDAE kararlarına Yargıtay'ın itiraz yolunu açması bu hükme bir aykırılık teşkil etmez mi?

İlk bakışta bir çelişki gibi görünse de, Yargıtay 20. Ceza Dairesi (2017/479 E., 2017/2538 K.) bu durumu şöyle aşmıştır: CMK m. 171'deki erteleme tamamen savcının takdirine bağlı ve lehe bir durum iken, TCK m. 191'deki erteleme zorunludur ve şüpheliye 'denetimli serbestlik ve tedavi' gibi yükümlülükler getirmektedir. Bu yükümlülükler, Anayasa m. 36'daki adil yargılanma hakkı ve suçsuzluk karinesi gereği, denetime tabi olması gereken bir durum yaratır. Bu nedenle, TCK m. 191'deki durumun, CMK m. 173/5'teki takdiri durumdan farklı olduğu ve kıyasen itiraz yolunun açılması gerektiği kabul edilmiştir.