5237 sayılı TCK'nın 61/5. maddesinde cezanın bireyselleştirilmesinde uygulanacak hükümler belirli bir sırayla sayılmıştır. Bu sıralamaya uyulmaması, örneğin takdiri indirimin (TCK m. 62) zincirleme suç artırımından (TCK m. 43) önce uygulanması, Yargıtay tarafından nasıl karşılanmaktadır?

Yargı Pusulası bilgi merkezi soru-cevap kaydı #177631

Yargıtay, TCK m. 61/5'te belirtilen sıranın emredici nitelikte olduğunu ve bu sıraya uyulmamasının kanuna aykırılık teşkil ettiğini kabul etmektedir. Bu nedenle, takdiri indirimin zincirleme suç artırımından önce uygulanması usule aykırıdır. Ancak, Yargıtay uygulamada bu tür bir hatanın 'sonuç cezayı' değiştirip değiştirmediğine bakmaktadır. Eğer hatalı sıralama sanık lehine veya aleyhine bir ceza farkı yaratmıyorsa (matematiksel olarak aynı sonuç çıkıyorsa), bu durumu 'sonuca etkili olmayan' bir usul hatası olarak değerlendirip onama kararı verebilmekte veya sadece eleştiri konusu yapmaktadır. Fakat sıralamanın değişmesi sonucu cezayı etkiliyorsa, bu durum mutlak bir bozma nedenidir. (Bkz. Yargıtay 2. CD. 2016/1710 E., 2018/7249 K.)