CMK m. 173/5, 'Cumhuriyet savcısının kamu davasının açılmaması hususunda takdir yetkisini kullandığı hâllerde bu madde hükmü uygulanmaz' demektedir. Bu hüküm, hangi tür kararlar için geçerlidir ve KYOK'tan farkı nedir?

Bu hüküm, CMK m. 171'de düzenlenen ve savcıya 'kamu davasının açılmasının ertelenmesi' (KDAE) veya 'etkin pişmanlık/şahsi cezasızlık nedeniyle KYOK verilmesi' gibi istisnai durumlarda tanınan takdir yetkisine ilişkindir. Özellikle KDAE kararlarında, savcı yeterli şüphe olmasına rağmen kamu yararı gereği davayı açmamayı takdir etmektedir. CMK m. 173/5, bu tür takdire dayalı kararlara karşı (suçtan zarar gören hariç) genel bir itiraz yolu olmadığını belirtir. Klasik KYOK (CMK m. 172) ise, 'yeterli şüphe oluşturacak delil elde edilememesi' veya 'kovuşturma olanağının bulunmaması' gibi objektif nedenlere dayanır ve savcının takdirine değil, delil durumunun değerlendirmesine bağlıdır. Bu nedenle, CMK m. 172'ye dayalı KYOK'lara karşı CMK m. 173'teki itiraz yolu açıktır. (Bkz. CMK m. 171, 172, 173/5)