Uyuşturucu ticareti suçundan yargılanan üç sanıktan birinin dosyası tefrik edilirse (ayrılırsa), geriye kalan iki sanık hakkında TCK m. 188/5'teki 'üç veya daha fazla kişi tarafından birlikte işlenme' hali uygulanabilir mi?

Hayır, uygulanamaz. Yargıtay kararlarına göre, dosyası tefrik edilen sanık hakkındaki dava henüz sonuçlanmamıştır ve bu sanığın suçluluğu veya eyleme iştirakinin niteliği kesinleşmemiştir. Masumiyet karinesi gereği, hakkında henüz mahkumiyet kararı verilmemiş bir kişi, diğer sanıkların cezasını ağırlaştıran bir unsur olarak hesaba katılamaz. Bu nedenle, yargılanan sanık sayısı ikiden fazla olsa bile, eğer sadece bir veya iki sanık hakkında hüküm kuruluyor ve diğerlerinin dosyası ayrılıyorsa, hüküm kurulan sanıklar bakımından 'üç veya daha fazla kişi tarafından birlikte hareket' şartı gerçekleşmemiş sayılır ve TCK m. 188/5 uygulanamaz. (Bkz. Yargıtay 10. CD, 2020/12082 E., 2021/4723 K.)