Bir sanığın, daha önce erteli bir mahkumiyeti bulunmaktadır. Bu erteli mahkumiyetin deneme süresi geçtikten ve adli sicilden silinme koşulları oluştuktan sonra, sanığın işlediği yeni bir suçtan dolayı hakkında 'tekerrür' (TCK m. 58) veya 'hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına engel olma' (CMK m. 231) gibi aleyhe hükümler uygulanabilir mi? Yargıtay 2. Ceza Dairesi'nin 2009/13834 E., 2010/16410 K. sayılı kararındaki ilkeyi açıklayınız.

Hayır, uygulanamaz. Yargıtay 2. Ceza Dairesi'nin ilgili kararında belirtilen ilkeye göre, bir sanığın önceki erteli mahkumiyetinin 765 sayılı TCK'nın 95/2. maddesinde (veya 5237 sayılı TCK'nın 51. maddesindeki) öngörülen deneme süresi iyi halli olarak geçirildiyse, bu mahkumiyet 'esasen vaki olmamış sayılır'. Vaki olmamış sayılan ve adli sicil kaydından silinme koşulları oluşan bir mahkumiyet, hukuken yok hükmündedir. Bu nedenle, böyle bir mahkumiyet, daha sonra işlenen bir suç açısından ne 'tekerrüre' (TCK m. 58) esas alınabilir ne de 'hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına' (CMK m. 231) engel teşkil eder. Mahkemenin, adli sicil kaydında görünen ancak hukuken vaki olmamış sayılması gereken bir mahkumiyete dayanarak sanık aleyhine tekerrür uygulaması veya HAGB kurumunu uygulamaması, kanuna aykırıdır ve bir bozma nedenidir.