Aleyhe değiştirme yasağının bir istisnası olan 'tekerrür' hükümleri (TCK m. 58), bozma sonrası kurulacak yeni hükümde uygulanabilir mi? Yargıtay'ın bu konudaki yerleşik içtihadı nedir?

Yargıtay'ın yerleşik içtihadına göre, tekerrür hükümlerinin uygulanması cezanın infaz rejimini sanık aleyhine ağırlaştıran bir durum olduğu için 'aleyhe değiştirme yasağı' kapsamındadır. Eğer ilk derece mahkemesi sanık hakkında tekerrür koşulları oluşmasına rağmen TCK m. 58'i uygulamamışsa ve karara sadece sanık lehine kanun yoluna başvurulmuşsa, kanun yolu mercii veya bozma sonrası yeniden hüküm kuran mahkeme, TCK m. 58'i re'sen uygulayamaz. Böyle bir uygulama, sanığın cezasının infazını ağırlaştıracağı için aleyhe değiştirme yasağını ihlal eder ve bozma nedeni sayılır. kadimhukuk.com.tr'deki metinde de belirtildiği gibi, Yargıtay tekerrür hükümlerini aleyhe bozma yasağı kapsamında değerlendirmekte ve ilk hükümde uygulanmayan tekerrürün, lehe kanun yolu başvurusu sonrası kurulacak yeni hükümde uygulanmasını yasaklamaktadır. Bu, sanığın 'kazanılmış hakkı'nın bir sonucudur.