5237 sayılı TCK m. 226/5, 'Şiddet kullanılarak, hayvanlarla, ölmüş insan bedeni üzerinde veya doğal olmayan yoldan yapılan cinsel davranışlara ilişkin yazı, ses veya görüntüleri üreten, depolayan, satan, nakleden, bulunduran' kişileri cezalandırmaktadır. Bu fıkrada sayılan 'doğal olmayan yoldan yapılan cinsel davranışlar' ibaresinin, Anayasa'nın 38. maddesindeki 'suçların ve cezaların kanuniliği' (belirlilik) ilkesi açısından yarattığı sorunları tartışınız. Yargıtay, bu ibareyi nasıl yorumlamaktadır?

Bu ibare, 'suçların ve cezaların kanuniliği' ilkesinin bir alt unsuru olan 'belirlilik' ve 'öngörülebilirlik' ilkeleri açısından ciddi sorunlar yaratmaktadır. Belirlilik ilkesi, bir kanun hükmünün, kişilerin hangi eylemin suç teşkil ettiğini ve bu suçun sonuçlarının ne olacağını makul bir kesinlikle öngörebilmesine olanak tanıyacak şekilde açık ve net olmasını gerektirir. 'Doğal olmayan yol' ifadesi ise son derece soyut, müphem ve sübjektif yorumlara açık bir kavramdır. Neyin 'doğal' veya 'doğal olmayan' olduğu, kişiden kişiye, toplumdan topluma ve zamandan zamana değişen ahlaki ve kültürel yargılara dayanır. Bu durum, kanunilik ilkesini zedeler, çünkü vatandaş hangi cinsel davranışın bu kapsama girdiğini önceden bilemez ve bu, uygulayıcılara (hâkim ve savcılara) keyfi yorum yapma alanı tanır. Yargıtay, bu ibarenin yarattığı belirsizlik nedeniyle, uygulamada bu hükmü oldukça dar yorumlama eğilimindedir. Genellikle, bu ibareyi, fıkrada sayılan diğer eylemlerle (şiddet, hayvan, ölü insan bedeni) benzer nitelikte, yani toplumun genelinde 'aşırı ve sarsıcı' bir tiksinti veya infial yaratan, cinsel şiddetin ve parafili'nin en uç ve sapkın biçimlerini içeren davranışlar olarak yorumlamaktadır. Örneğin, sadece toplumun genel ahlak anlayışına uymayan ancak rızaya dayalı olan fetişistik veya sadomazoşist davranışların tasvirini bu kapsama almaktan kaçınmaktadır. Ancak bu dar yorum dahi, ibarenin doğasındaki temel belirsizlik sorununu tam olarak ortadan kaldırmamaktadır. Bu nedenle, bu ifadenin kanunilik ilkesine aykırılığı doktrinde sıkça eleştirilmektedir.