Bir memura, 657 sayılı DMK m. 125/D-l uyarınca, 'özürsüz olarak bir veya iki gün göreve gelmemek' fiilinden 'aylıktan kesme' cezası verilmesi gerekirken, idare bu fiil için 'kınama' cezası vermiştir. Memur, bu cezanın iptali için dava açtığında, idare mahkemesi, 'eylemin karşılığı olan ceza aylıktan kesme olmasına rağmen, idarenin takdir hakkını lehe kullanarak daha hafif bir ceza verdiği, bu nedenle işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı' şeklinde bir karar verebilir mi?

Hayır, veremez. Bu durum, 'yetki saptırması' ve 'kanunilik' ilkesinin ihlali anlamına gelir. Disiplin hukukunda, idarenin takdir yetkisi, kanunda aynı fiil için birden fazla ceza öngörülmesi veya cezanın alt ve üst sınırlar arasında belirlenmesi gibi durumlarda söz konusudur. Ancak, kanun bir fiil için tek ve belirli bir cezayı (örneğin, 1-2 gün gelmemeye karşılık aylıktan kesme) öngörmüşse, idarenin bu fiile daha hafif veya daha ağır başka bir ceza uygulama yetkisi yoktur. İdarenin, 'lehe takdir' adı altında, kanunda tanımlanmış fiil-ceza uygunluğunu bozması, kanunilik ilkesine aykırıdır. İdare mahkemesi, bu durumu tespit ettiğinde, işlemin 'sebep' veya 'konu' unsuru yönünden hukuka aykırı olduğuna ve iptaline karar vermelidir. İdarenin, sanıldığı gibi sınırsız bir lehe takdir hakkı yoktur; kanunla bağlıdır. Mahkemenin, hukuka aykırı bir işlemi 'lehe olduğu için' onaylaması, yargısal denetimin amacına aykırı olur.