Hırsızlık suçunun gece vakti (TCK m. 143) ve bina veya eklentileri içinde muhafaza altına alınmış eşya hakkında (TCK m. 142/2-h) işlenmesi nitelikli hallerdir. Failin, binaya girdikten sonra aldığı mal ile binadan çıkmadan yakalanması durumunda, bu nitelikli hallerin 'teşebbüs' aşamasında uygulanıp uygulanamayacağını tartışınız. Suç teşebbüs aşamasında kalsa bile, nitelikli hallere ilişkin kanun maddeleri uygulama alanı bulur mu?

Cevap: Evet, bulur. Suça teşebbüs, failin işlemeyi kastettiği suçun icra hareketlerine başlaması ancak elinde olmayan nedenlerle tamamlayamaması halidir (TCK m. 35). Teşebbüs halinde fail, işlemeyi 'kastettiği' suçun nitelikli hallerinden de sorumlu olur. Ceza, tamamlanmış suç için öngörülen ceza üzerinden teşebbüs indirimi (TCK m. 35/2) yapılarak belirlenir. Fail, hırsızlık suçunu gece vakti ve kilitli bir bina içinde işlemeye niyetlenmiş ve bu amaçla binaya girerek eşyayı almışsa, kastı en başından itibaren TCK m. 142/2-h ve TCK m. 143'te tanımlanan nitelikli hırsızlık suçunu işlemeye yöneliktir. Failin binadan çıkamadan yakalanması, suçu teşebbüs aşamasında bırakır, ancak işlenmek istenen suçun vasfını değiştirmez. Mahkeme, cezayı belirlerken önce failin eyleminin TCK m. 142/2-h ve m. 143 kapsamına giren nitelikli hırsızlık suçunu oluşturduğunu tespit eder. Bu nitelikli haller üzerinden temel cezayı belirler. Ardından, suç teşebbüs aşamasında kaldığı için, bu temel ceza üzerinden TCK m. 35/2 uyarınca gerekli indirimi yapar. Dolayısıyla, suçun teşebbüs aşamasında kalması, nitelikli hallerin uygulanmasına engel değildir; sadece sonuç cezanın indirilmesini gerektirir. Fail, basit hırsızlığa değil, nitelikli hırsızlığa teşebbüsten sorumlu tutulur.