Bir ticaret şirketi, ana sözleşmesinde belirtilmeyen bir alanda faaliyet göstermek amacıyla bir kamu ihalesine katılabilir mi? Danıştay 13. Dairesi'nin 2020/1952 E., 2020/2108 K. sayılı kararında onanan ilk derece mahkemesi kararı, bu durumu 6102 sayılı TTK ve 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu açısından nasıl değerlendirmiştir?

Evet, katılabilir. Danıştay 13. Dairesi'nin onadığı karara göre, 6102 sayılı TTK ile 'ultra vires' ilkesi bir hak ehliyeti sınırlaması olmaktan çıktığı için, şirketlerin ana sözleşmelerinde yer alan faaliyet konuları dışında haklardan yararlanmaları ve borçlar üstlenmelerine bir engel bulunmamaktadır. 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu'nda 'istekli olabileceklerin' tanımının 'ihale konusu alanda faaliyet gösteren' şeklinde yapılması, şirketin sicilde kayıtlı faaliyet konularıyla sınırlı olduğu şeklinde yorumlanamaz. Böyle bir yorum, hem TTK'nın ruhuna hem de 4734 sayılı Kanun'un temel ilkelerinden olan 'eşitlik' ve 'rekabet' ilkelerine aykırı olur. Dolayısıyla, bir şirket, ana sözleşmesinde yazmasa bile, fiilen o alanda faaliyet gösterebilecek kapasiteye sahipse ihaleye katılabilir ve sırf bu nedenle teklifinin değerlendirme dışı bırakılması hukuka aykırıdır.