Terekeye dahil bir mal üzerindeki mülkiyet hakkına dayalı olarak açılan tapu iptali ve tescil davasında, mirasçıların hukuki konumu nedir? Davanın tüm mirasçılar tarafından birlikte açılması zorunlu mudur? Taraf teşkili sağlanamazsa mahkeme ne yapmalıdır?

Terekeye dahil bir mal üzerindeki mülkiyet hakkına dayalı davalarda, mirasçılar arasında TMK m. 701 uyarınca 'elbirliğiyle mülkiyet' söz konusudur. Elbirliğiyle mülkiyet konusu haklar üzerinde tasarruf işlemleri (dava açmak gibi) ancak tüm ortakların (mirasçıların) oybirliğiyle yapılabilir. Bu nedenle mirasçılar, bu tür davalarda 'mecburi dava arkadaşı' konumundadırlar (HMK m. 59-60). Davanın tüm mirasçılar tarafından birlikte açılması veya açılan davaya diğer mirasçıların sonradan katılması (icazet vermesi) zorunludur. Yargıtay 23. Hukuk Dairesi'nin 2014/5695 E., 2015/7552 K. sayılı kararında da belirtildiği gibi, taraf teşkili sağlanamazsa, yani tüm mirasçılar davaya katılmaz veya onay vermezse, mahkemenin davayı hemen reddetmemesi gerekir. Bu durumda mahkeme, davacı tarafa, TMK m. 640/3 uyarınca terekeye bir temsilci atanmasını sağlaması için uygun bir süre vermelidir. Temsilci atandıktan sonra dava, tereke temsilcisi tarafından takip edilir ve bu şekilde taraf teşkili sağlanmış olur.