TCK m. 297/1'de düzenlenen 'infaz kurumuna yasak eşya sokma' suçunun seçimlik hareketlerinden olan 'bulundurma' fiilinin, 'kullanma' fiilini de kapsayıp kapsamadığını, Yargıtay'ın uygulaması ve suçla korunan hukuki değer açısından tartışınız. Cezaevinde başka bir hükümlüye ait olan ve sadece bir kez telefon görüşmesi yapmak için kullanılan bir cep telefonunu elinde tutan bir kişinin eylemi, 'bulundurma' suçu kapsamında cezalandırılabilir mi?

TCK m. 297/1, suçun maddi unsurunu 'sokan veya bulunduran' olarak tanımlamış, 'kullanan' ifadesine yer vermemiştir. Ancak metinde de belirtildiği gibi, Yargıtay'ın yerleşik uygulaması, 'kullanma' fiilini de 'bulundurma' kapsamında değerlendirmektedir. Bu yorumun temelinde yatan mantık şudur: 1) Suçla Korunan Hukuki Değer: Bu suçla korunan hukuki değer, ceza infaz kurumunun disiplini, güvenliği ve infaz rejiminin etkinliğidir. Yasak bir eşyanın (özellikle elektronik haberleşme aracının) cezaevinde 'kullanılması', bu hukuki değerleri 'bulundurulmasından' çok daha yoğun bir şekilde ihlal eder. Kanun koyucunun asıl engellemek istediği nihai eylem, bu eşyaların kullanılmasıdır. Sadece bulundurmayı cezalandırıp, asıl tehlikeyi yaratan kullanmayı cezasız bırakmak, kanunun amacıyla (gai yorum) bağdaşmaz. 2) Bulundurmanın Niteliği: Hukuki anlamda 'bulundurma', bir eşya üzerinde fiili hakimiyet kurmaktır. Bir eşyayı 'kullanmak', o eşya üzerinde anlık da olsa bir fiili hakimiyet kurmayı zorunlu kılar. Dolayısıyla, kullanma eylemi, mantıksal olarak bir 'bulundurma' anını da içerir. Yargıtay 16. CD'nin 2016/3301 K. sayılı kararında da belirtildiği gibi, 'kullanmanın, belli oranda süre ve sıklığa ulaştığında bulundurmayı da kapsadığının kabulü gerekir.' Sorudaki örnekte, başka bir hükümlüye ait telefonu sadece bir kez görüşme yapmak için eline alan kişinin eylemi tartışmalıdır. Anlık ve çok kısa süreli bir elde tutma, 'bulundurma' için aranan 'makul bir süre devam etme' veya 'fiili hakimiyet kurma' unsurunu taşımadığı gerekçesiyle suçun oluşmadığı savunulabilir. Ancak Yargıtay, suçun yarattığı tehlikeyi göz önünde bulundurarak, bu tür kısa süreli kullanımları dahi 'bulundurma' kapsamında değerlendirerek cezalandırma eğilimindedir. (Kaynak: barandogan.av.tr/blog/ceza-hukuku/infaz-kurumuna-cezaevine-veya-tutukevine-yasak-esya-sokmak-sucu.html)