Yargıtay 10. Ceza Dairesi'nin 2023/15758 E., 2024/18787 K. sayılı kararında, şüphelinin cep telefonunda CMK m.134'e uygun bir karar olmaksızın yapılan inceleme sonucu elde edilen Whatsapp mesajlarının hukuka aykırı delil sayılmasının gerekçesi nedir? Şüphelinin rızasının bu durumu değiştirmemesi nasıl açıklanır?

Yargıtay 10. Ceza Dairesi'nin 2023/15758 E., 2024/18787 K. sayılı kararında, CMK m.134'ün şüphelinin cep telefonu (ki bu bir bilgisayar kütüğü olarak kabul edilir) incelenip telefondan ele geçirilen bilgilerin kayıt altına alınabilmesi için hâkim kararı veya hâkim onayına sunulmak üzere Cumhuriyet savcısının yazılı emrini zorunlu kıldığı belirtilmiştir. Bu kurallara uyulmadan, yani usulüne uygun bir karar olmaksızın elde edilen mesaj kayıtlarının hukuka aykırı delil niteliğinde olduğu ve hükme esas alınamayacağı vurgulanmıştır. Şüphelinin rızasının olması dahi bu durumu değiştirmez. Çünkü CMK m.134, özel hayatın gizliliği ve kişisel verilerin korunması gibi temel haklara müdahale niteliğinde olan dijital arama ve elkoyma tedbirini sıkı şekil şartlarına bağlamıştır. Bu şartlar, kamu düzenindendir ve kişinin rızasıyla bertaraf edilemez. Kanunun aradığı güvenceler (hâkim kararı, ultima ratio ilkesi vb.) rıza ile aşılamaz. Bu nedenle, rıza olsa bile usulüne uygun karar alınmadan yapılan dijital inceleme sonucu elde edilen deliller hukuka aykırıdır.