Bir kamu görevlisinin, Anayasa'nın 129/5. maddesi kapsamında 'yetkisini kullanırken işlediği kusur'dan ne anlaşılmalıdır? Bir eylemin hizmet kusuru mu yoksa kişisel kusur mu olduğunun belirlenmesinde Yargıtay'ın kullandığı 'görevden ayrılabilirlik' ölçütü nedir?

'Yetkisini kullanırken işlediği kusur' ifadesi, kamu görevlisinin yürüttüğü kamu hizmetiyle doğrudan bağlantılı, görevin ifası sırasında ve görevle ilgili yetkileri kullanırken ortaya çıkan kusurları ifade eder. Bu durum 'hizmet kusuru' olarak adlandırılır ve bu tür durumlarda dava idareye karşı açılır. Yargıtay'ın kullandığı 'görevden ayrılabilirlik' ölçütüne göre; eğer kamu görevlisinin eylemi, görevinin gereklerinden kaynaklanıyor ve görevden objektif olarak ayrılamıyorsa, bu bir hizmet kusurudur. Ancak eylem, kamu görevlisinin tamamen kişisel kini, kastı, ihmali veya kanuna açıkça aykırı iradesiyle gerçekleşmişse ve kamusal görevle arasındaki fonksiyonel bağ kopmuşsa, bu eylem 'kişisel kusur' olarak nitelendirilir ve dava doğrudan kamu görevlisine karşı adli yargıda açılabilir. (Bkz. YHGK, E: 2017/1355, K: 2018/1553)