5271 sayılı CMK m. 231/6, HAGB kararı verilebilmesi için sanığın 'daha önce kasıtlı bir suçtan mahkum edilmemiş olmasını' şart koşmaktadır. Sanığın adli sicil arşiv kaydında bulunan ve TCK dışındaki kanunlarda hak yoksunluğuna sebep olan (örneğin 15 yıl sonra silinecek) bir mahkumiyeti bulunmaktadır. Ancak bu mahkumiyet ile yeni işlenen suç arasında TCK m. 58'deki tekerrür süreleri geçmiştir. Bu durumda sanık hakkında HAGB kararı verilebilir mi? Yargıtay'ın bu konudaki yaklaşımını açıklayınız.

Evet, verilebilir. Yargıtay, bu gibi durumlarda sanık lehine bir yorum geliştirmiştir. HAGB için aranan 'kasıtlı suçtan mahkum olmama' şartının ne kadar süreyle geçerli olacağı kanunda belirtilmemiştir. Yargıtay, özellikle 15-30 yıl gibi çok uzun arşivden silinme sürelerine tabi mahkumiyetlerin, sanığı orantısız bir şekilde uzun süre HAGB'den mahrum bırakmaması amacıyla, tekerrür sürelerini bir ölçüt olarak kabul etmektedir. Buna göre, önceki mahkumiyetin arşiv kaydı henüz silinmemiş olsa bile, eğer o mahkumiyet ile yeni işlenen suç arasında TCK m. 58/2'de düzenlenen tekerrür süreleri (örneğin 5 yıldan fazla hapis cezasında 5 yıl) geçmişse, önceki mahkumiyetin artık HAGB'nin objektif koşuluna engel oluşturmayacağı kabul edilmektedir (YCGK, 03.02.2009, 2009/11-250 E.). (Kaynak: adli-sicil-arsiv-kaydinin-lehe-hukumlerin-tatbikine-etkisi)