Yargıtay Ceza Genel Kurulu'nun 2018/602 sayılı kararında, TCK Madde 103(3)(a) bendinde düzenlenen 'suçun birden fazla kişi tarafından birlikte işlenmesi' nitelikli halinin uygulanabilmesi için iştirak şekilleri (müşterek faillik, yardım etme, azmettirme) açısından hangi koşullar aranmaktadır? Bu nitelikli halin zincirleme suç (TCK 43/1) hükümleriyle ilişkisi nasıl kurulmuştur?

Yargıtay Ceza Genel Kurulu'nun 2018/602 sayılı kararında, TCK Madde 103(3)(a)'daki 'suçun birden fazla kişi tarafından birlikte işlenmesi' nitelikli halinin uygulanabilmesi için iştirak şekilleri açısından şu koşullar vurgulanmıştır: 1. Müşterek Faillik Zorunluluğu: Bu nitelikli halin uygulanabilmesi için, TCK'nın 37. maddesi kapsamında en az iki kişinin müşterek fail olarak eylemi gerçekleştirmesi gerekli ve zorunludur. Yani, failler arasında birlikte suç işleme kararı bulunmalı ve suçun işlenişi üzerinde birlikte hâkimiyet kurulmalıdır. 2. Yardım Eden veya Azmettiren Yeterli Değil: Diğer failin (veya faillerin) sadece yardım eden veya azmettiren sıfatıyla fiile iştirak ettiği durumlarda bu nitelikli hâl uygulanamaz. Nitelikli halin amacı, mağdurun direncinin hem fiziken hem de manen daha kolay kırılması ve suçla korunan hukuki yararın daha ağır ihlal edilmesidir; bu durum ancak müşterek faillikte tam olarak gerçekleşir. Zincirleme Suç (TCK 43/1) ile İlişkisi: Kararda ele alınan somut olayda, birden fazla sanığın, mağdureye karşı farklı zamanlarda ve farklı kombinasyonlarla cinsel istismar eylemlerini gerçekleştirdiği bir durum söz konusudur. YCGK, bu bağlamda şu sonuca varmıştır: - Her bir sanığın, kendi gerçekleştirdiği cinsel istismar suçunun yanı sıra, diğer sanıklar tarafından (aynı suç işleme kararı kapsamında ve aynı mağdura karşı farklı zamanlarda) işlenen cinsel istismar suçlarına da (müşterek fail olarak veya en azından birbirlerinin eylemlerini kolaylaştırıcı, suç işleme kararını kuvvetlendirici şekilde) iştirak etmeleri nedeniyle, her bir sanık için TCK'nın 43/1. maddesindeki zincirleme suç hükümlerinin uygulanma şartlarının gerçekleştiğini kabul etmiştir. - Yani, bir sanık hem kendi fiilinden dolayı hem de diğer sanıkların fiillerine iştirakinden dolayı sorumlu tutulmuş ve bu eylemler aynı suç işleme kararının icrası kapsamında, aynı mağdura karşı değişik zamanlarda işlendiği için her bir sanık açısından zincirleme suç hükümleri uygulanmıştır. - Nitelikli cinsel istismar suçuna TCK 37. maddesi kapsamında müşterek fail olarak katılan sanıkların cezalarının TCK 103/3-a uyarınca artırılması gerektiği ve ayrıca her bir sanığın işlediği cinsel istismar suçunun yanı sıra diğer sanıklar tarafından farklı zamanlarda işlenen cinsel istismar suçlarına da iştirak etmeleri nedeniyle TCK 43/1. maddesinin uygulanma şartlarının gerçekleştiği belirtilmiştir. Özetle, YCGK, TCK 103(3)(a)'nın uygulanması için en az iki müşterek failin varlığını şart koşmuş ve birden fazla sanığın aynı mağdura karşı farklı zamanlarda ancak ortak bir suç planı dahilinde cinsel istismar eylemlerine karışması durumunda, her bir fail için hem TCK 103(3)(a)'nın hem de TCK 43/1'in (zincirleme suç) uygulanabileceğine işaret etmiştir.