Sarkıntılık düzeyinde kalmış cinsel istismar suçunun failinin de çocuk olması durumunda, soruşturma ve kovuşturmanın yapılabilmesi için aranan özel şart nedir? Bu şartın getirilmesinin ardındaki yasal mantığı açıklayınız.

Özel şart, soruşturma ve kovuşturma yapılmasının 'mağdurun, velisinin veya vasisinin şikâyetine bağlı' olmasıdır. Bu düzenleme TCK m. 103/1'in dördüncü cümlesinde yer almaktadır. Bu şartın getirilmesinin ardında yatan yasal mantık şunlardır: 1) Çocukların Korunması ve Damgalanmanın Önlenmesi: Failin de çocuk olduğu durumlarda, ceza adalet sisteminin sert ve damgalayıcı etkilerinden her iki çocuğu da (fail ve mağdur) korumak amaçlanmıştır. Özellikle sarkıntılık gibi daha az ağır nitelikteki eylemlerde, yargısal bir süreç başlatmanın çocuğun gelişimi üzerindeki olumsuz etkileri, elde edilecek kamu yararından daha fazla olabilir. 2) Aile İradesine Önem Verilmesi: Kanun koyucu, bu türden daha hafif eylemlerde, olayın yargıya taşınıp taşınmaması kararını mağdurun ailesine bırakarak, ailenin kendi iç dinamikleriyle ve pedagojik yöntemlerle sorunu çözme ihtimaline bir kapı aralamıştır. Aile, yargısal bir sürecin çocukları için daha travmatik olacağına inanıyorsa, şikayetçi olmayarak süreci başlatmayabilir. 3) Ölçülülük İlkesi: Suçun failinin de çocuk olması, onun kusur yeteneğinin ve eyleminin haksızlık içeriğinin bir yetişkine göre daha az olduğu kabulüne dayanır. Bu nedenle, daha hafif bir eylem olan sarkıntılık için, kovuşturmayı şikayet şartına bağlamak, ceza adaletinde ölçülülük ilkesiyle uyumludur. Bu özel şart, sadece 'sarkıntılık' suçu ve 'failin çocuk olması' halinde geçerlidir. Fail yetişkinse veya eylem sarkıntılık düzeyini aşmışsa, suçun takibi resen yapılır.