TCK m. 103/3-a uyarınca suçun 'birden fazla kişi tarafından birlikte' işlenmesi nitelikli halinin uygulanabilmesi için faillerin suça katılım derecesi ne olmalıdır? Bir failin 'müşterek fail' diğerinin ise 'yardım eden' olması durumunda bu fıkra uygulanabilir mi?

Bu nitelikli halin uygulanabilmesi için, suçu işleyen kişilerin en az ikisinin de TCK m. 37 anlamında 'müşterek fail' olarak eylemi gerçekleştirmesi zorunludur. Yargıtay Ceza Genel Kurulu'nun 2018/602 sayılı kararında bu konu ayrıntılı olarak ele alınmıştır. Müşterek faillik için, failler arasında 'birlikte suç işleme kararı' ve suçun işlenişi üzerinde 'birlikte hâkimiyet kurma' unsurlarının bulunması gerekir. Yani, her bir failin suçun icrasında asli bir rol üstlenmesi ve fiilin işlenişine önemli bir katkıda bulunması şarttır. Eğer faillerden biri müşterek fail, diğeri ise TCK m. 39 kapsamında sadece 'yardım eden' (örneğin, gözcülük yapan, suç aletini temin eden) veya TCK m. 38 kapsamında 'azmettiren' ise, bu nitelikli hal uygulanamaz. Çünkü kanun metni, suçun 'birlikte işlenmesinden' bahsetmektedir ki bu, iştirak türlerinden sadece müşterek failliği kapsar. Dolayısıyla, bir failin eylemi yardım etme düzeyinde kalmışsa, diğer fail hakkında TCK m. 103/3-a'daki artırım yapılamaz.