Lehe kanun tespiti yapılırken, Yargıtay Ceza Genel Kurulu'nun benimsediği yönteme göre, mahkemenin takdir hakkını kullanırken dikkat etmesi gereken temel ilke nedir? E. 2011/4-203 sayılı kararda mahkemenin düştüğü çelişki nasıl açıklanmıştır?

Lehe kanun tespiti yapılırken temel ilke, sabit kabul edilen somut olaya her iki kanunun (eski ve yeni) ilgili tüm hükümlerini, birbirine karıştırmaksızın, bir bütün olarak uygulamak ve ortaya çıkan sonuçları karşılaştırmaktır. Bu karşılaştırma sırasında mahkeme takdir hakkını kullanırken çelişkiye düşmemelidir. E. 2011/4-203 sayılı kararda mahkeme, eski TCK (765 s.) uygulamasında temel cezayı alt sınırdan uzaklaşarak 4 ay hapis olarak belirlerken, yeni TCK (5237 s.) uygulamasında aynı gerekçelerle temel cezayı alt sınırdan (1 yıl) belirlemiştir. Eğer eski kanunda da alt sınırdan ceza tayin etseydi sonuç 8 ay hapis olacak ve eski kanun lehe kalacaktı. Mahkemenin, iki kanunu karşılaştırırken benzer gerekçelerle birinde alt sınırdan uzaklaşıp diğerinde alt sınırdan ceza tayin etmesi, takdir hakkının 'orantılılık ilkesine' aykırı ve çelişkili kullanılması olarak kabul edilmiş ve lehe kanun karşılaştırmasının usule aykırı olduğuna karar verilmiştir. (YCGK E. 2011/4-203, K. 2011/238)