HMK m.412/3 uyarınca, dava dilekçesinde tahkim sözleşmesinin varlığının iddia edilmesine davalının cevap dilekçesinde itiraz etmemesiyle kurulan tahkim anlaşması, geriye dönük olarak mı, yoksa kurulduğu andan itibaren mi hüküm ifade eder?

Bu şekilde kurulan tahkim anlaşması, kurulduğu andan itibaren (ex nunc) değil, taraflar arasındaki asıl hukuki ilişkinin kurulduğu andan itibaren geçerliymiş gibi, yani geriye dönük olarak (ex tunc) hüküm ifade eder. HMK m.412/3'teki bu düzenleme, tarafların en başından beri uyuşmazlığı tahkimde çözme konusunda zımni bir iradelerinin olduğunu, ancak bunun yargılama sırasında açıkça ortaya çıktığını varsayar. Bu bir 'kurucu' işlem değil, 'tespit edici' veya 'teyit edici' bir işlemdir. Davalının itiraz etmemesi, en baştaki tahkim iradesini teyit eder. Bu nedenle, mahkeme bu durumu tespit ettiğinde, davayı esastan görmeye devam etmez; tarafların en baştaki iradesine uygun olarak, geçerli bir tahkim anlaşması varmış gibi tahkim ilk itirazını kabul ederek dosyayı görevsizlikle reddeder ve hakeme gönderir. Bu, tahkim anlaşmasının sonradan yaratıldığı değil, varlığının sonradan kesinleştiği anlamına gelir.