TCK m.104'te düzenlenen reşit olmayanla cinsel ilişki suçunda, fail ile mağdurun her ikisinin de 15-18 yaş aralığında olması durumunda, her ikisi de bu suçun faili ve mağduru olabilir mi? Ceza hukuku açısından bu durumu 'iştirak' kuralları çerçevesinde değerlendiriniz.

Bu durum ceza hukuku dogmatiğinde tartışmalı olmakla birlikte, genel kabul gören görüşe göre her ikisi de fail ve mağdur olamaz. TCK m.104, 15-18 yaş aralığındaki çocuğu cinsel sömürüye karşı korumayı amaçlayan bir 'koruma normu'dur. Bu normun koruduğu kişi (mağdur), aynı zamanda bu normu ihlal eden 'fail' olamaz. Bu tür suçlar, 'mağduru belli suçlar' olarak nitelendirilir ve mağdurun fiile katılması, iştirak (şeriklik) olarak değil, suçun mağduru olma olarak kabul edilir. Dolayısıyla, 17 yaşındaki bir erkek ile 16 yaşındaki bir kızın rızalarıyla cinsel ilişkiye girmesi durumunda, genellikle sadece yaşı büyük olan (veya cinsel olarak daha tecrübeli ve yönlendirici olan) taraf fail olarak kabul edilir, diğeri ise suçun mağduru sayılır. Karşılıklı rızaya dayalı bu eylemde, her iki tarafı da aynı anda hem fail hem mağdur kabul etmek, suçun mantığına ve koruma amacına aykırı düşer. Yargı pratiği de genellikle yaşı büyük olanı fail olarak kabul etme eğilimindedir.