Bir Asliye Ceza Mahkemesi hakimi, baktığı davada görevsizlik kararı vererek dosyayı Ağır Ceza Mahkemesi'ne göndermiştir. Daha sonra bu hakim terfi ederek aynı Ağır Ceza Mahkemesi'ne üye olarak atanmıştır. Bu hakim, daha önce görevsizlik kararı verdiği davanın Ağır Ceza Mahkemesi'ndeki yargılamasına katılabilir mi? Hukuki dayanağını açıklayınız.

Hayır, katılamaz. Bu durum, CMK m.23/1'de düzenlenen 'Bir karar veya hükme katılan hâkim, yüksek görevli mahkemece bu hükme ilişkin olarak verilecek karar veya hükme katılamaz.' yasağı kapsamındadır. Metinde belirtildiği üzere, 'Delilleri tartışarak suçun nitelendirilmesini yaparak görevsizlik kararı veren hâkim de yargılamayı yapacak yüksek görevli mahkemede görev alamaz.' Bunun temel nedeni, hakimin görevsizlik kararını verirken dosya içeriğini incelemiş, delilleri değerlendirmiş ve suçun niteliği hakkında bir kanaat oluşturmuş olmasıdır. Bu durum, hakimin daha sonraki yargılamada tarafsızlığını koruyamayacağı ve adil yargılanma hakkının (AİHS m.6) ihlal edilebileceği endişesini doğurur. Dolayısıyla, hakimin bu yargılamadan çekinmesi veya taraflarca reddedilmesi gerekir.