Kat karşılığı inşaat sözleşmesi uyarınca yükleniciden adi yazılı bir 'satış protokolü' ile bağımsız bölüm satın alan üçüncü kişi, tapu iptali ve tescil davası açtığında, arsa sahibi, yüklenici ile aralarında bu bağımsız bölümü başka bir daire ile takas ettiklerine dair sözlü bir anlaşma olduğunu tanık beyanlarıyla ispatlayabilir mi? HMK m.201'deki 'senede karşı tanıkla ispat yasağı' bu durumda nasıl uygulanır? Yargıtay Hukuk Genel Kurulu'nun 2022/709 E. sayılı kararının bu konudaki yaklaşımını açıklayınız.

Hayır, ispatlayamaz. Davanın temelini, arsa sahibi ile yüklenici arasında noterlikçe düzenlenen resmi şekle tabi 'kat karşılığı inşaat sözleşmesi' ve buna ek 'paylaşım sözleşmesi' oluşturmaktadır. Bu sözleşmeler, HMK anlamında birer senettir. Arsa sahibinin, bu resmi senedin hükmünü (yani 12 no'lu dairenin yükleniciye ait olduğu gerçeğini) ortadan kaldıran veya azaltan 'takas' iddiası, hukuki bir işlem olup, HMK m.201 (mülga HUMK m.290) gereğince yine aynı kuvvette bir senetle (yazılı delille) ispatlanmak zorundadır. Yargıtay Hukuk Genel Kurulu'nun 2022/709 E. sayılı kararında da bu ilke vurgulanmış; davalı arsa sahibinin, yüklenici ile akdedilen ve 12 no'lu dairenin yükleniciye düştüğünü belirten resmi sözleşmenin aksini ispatlayan aynı kuvvette yazılı bir delil sunamadığı, bu nedenle tanık beyanlarına dayanılarak senedin aksinin ispatlanamayacağı ve davanın kabul edilmesi gerektiği belirtilmiştir. Üçüncü kişinin dayandığı adi yazılı temlik sözleşmesi ise yüklenicinin kişisel hakkını devraldığını göstermesi açısından geçerlidir (Kaynak: temlik-sozlesmesine-dayali-tescil.html).