TCK m. 215'te düzenlenen 'Suçu ve Suçluyu Övme' suçunun oluşabilmesi için aranan 'kamu düzeni açısından açık ve yakın bir tehlikenin ortaya çıkması' şartının hukuki niteliği nedir? Bu şartın yokluğunda fail cezalandırılabilir mi?

'Kamu düzeni açısından açık ve yakın bir tehlikenin ortaya çıkması' şartı, TCK m. 215'in 2013 yılında 6459 sayılı Kanunla değiştirilmesiyle eklenen bir unsurdur. Bu şart, doktrinde ve Yargıtay kararlarında bir 'objektif cezalandırılabilme şartı' olarak kabul edilmektedir. Bu, suçun diğer tüm unsurları (işlenmiş bir suçu veya suçluyu alenen övme) tamamlansa bile, eğer bu fiil nedeniyle kamu düzeni için somut, açık ve yakın bir tehlike ortaya çıkmamışsa, failin cezalandırılamayacağı anlamına gelir. Yani bu şart, suçun oluşumu için değil, failin cezalandırılabilmesi için aranan ek bir koşuldur. Bu düzenleme, ifade özgürlüğünün (Anayasa m.26, AİHS m.10) alanını genişletmek ve soyut tehlike yaratan her övmeyi cezalandırmamak amacıyla getirilmiştir. Mahkeme, bu tehlikenin varlığını somut olayın koşullarına göre (eylemin niteliği, yapıldığı yer, zaman, muhatap kitle üzerindeki etkisi vb.) değerlendirmek zorundadır. Tehlike yoksa, beraat kararı verilmelidir (Yargıtay 16. CD, K. 2017/5379) (barandogan.av.tr/blog/ceza-hukuku/sucu-ve-sucluyu-ovme-sucunun-cezasi.html).