Uyuşturucu madde nakletme suçunda, araç sahibi olan sanığın, diğer sanıkların uyuşturucu madde taşıdığını bilerek onları bir yere götürüp getirmesi, ancak uyuşturucu madde üzerinde herhangi bir ortaklığı veya hakimiyeti olmaması halinde, bu kişi diğerleriyle birlikte 'müşterek fail' sayılır mı? TCK m. 188/5 bu sanıklar hakkında uygulanır mı? (Yargıtay 10CD E.2021/17008 - K.2022/786)

Hayır, bu durumda araç sahibi olan sanık 'müşterek fail' sayılmaz ve TCK m. 188/5 uygulanmaz. Yargıtay'ın ilgili kararında da belirtildiği gibi, müşterek faillik, suçun işlenişi üzerinde ortak bir fonksiyonel hakimiyet kurmayı gerektirir. Örnekteki olayda, uyuşturucu maddeyi kendi nam ve hesaplarına temin eden diğer iki sanık, suçun müşterek failleridir. Araç sahibi sanık ise, uyuşturucu madde üzerinde bir ortaklığı veya tasarruf yetkisi olmaksızın, sadece masraflarının karşılanması karşılığında nakil eylemine 'yardımcı olmaktadır'. Amacı, uyuşturucu ticaretinden pay almak değil, nakil hizmeti sunmaktır. Bu nedenle eylemi, TCK m. 37 kapsamında asli faillik değil, TCK m. 39 kapsamında 'yardım etme' (şeriklik) niteliğindedir. TCK m. 188/5'in uygulanabilmesi için en az üç 'müşterek fail' gerektiğinden ve burada sadece iki müşterek fail bulunduğu için, bu nitelikli hal uygulanamaz. Araç sahibi sanık, yardım eden olarak daha az bir cezayla sorumlu tutulur. (barandogan.av.tr/blog/ceza-hukuku/tck-188-5-maddesi-uc-veya-daha-fazla-kisinin-uyusturucu-madde-ticareti-sucunun-cezasi.html)