Uyuşturucu madde ticareti suçunda, sanıklardan birinin 'temin eden', diğerinin 'nakleden' ve üçüncü bir kişinin ise 'ticari amaçla satın alan' olduğu bir olayda, sanıklar hakkında TCK m. 188/5'teki ceza artırımının uygulanamamasının temel gerekçesi nedir?

Bu durumda TCK m. 188/5'in uygulanamamasının temel gerekçesi, sanıkların TCK m. 37 anlamında 'müşterek fail' olarak kabul edilememeleridir. Yargıtay 10. Ceza Dairesi'nin istikrarlı kararlarına göre (örneğin, Yargıtay 10CD - Esas : 2020/15745 Karar : 2022/397), TCK m. 188/5'teki artırımın uygulanabilmesi için suça katılan en az üç kişinin, suçun işlenişi üzerinde ortak bir hakimiyet kurarak, 'aynı yönde' bir iradeyle ve TCK m. 188/3'teki seçimlik hareketlerden birini (örneğin, üçünün de birlikte 'nakletmesi' veya üçünün de birlikte 'satması' gibi) birlikte gerçekleştirmeleri zorunludur. Örnekteki olayda, 'temin eden', 'nakleden' ve 'satın alan' kişilerin her biri suç zincirinin farklı bir halkasını oluşturmakta ve farklı seçimlik hareketleri gerçekleştirmektedir. İradeleri aynı amaç (uyuşturucu ticareti) doğrultusunda olsa da, 'aynı yönde fiili birlikte gerçekleştirme' koşulu sağlanmadığı için müşterek faillik oluşmaz ve TCK m. 188/5 uygulanmaz. (barandogan.av.tr/blog/ceza-hukuku/tck-188-5-maddesi-uc-veya-daha-fazla-kisinin-uyusturucu-madde-ticareti-sucunun-cezasi.html)