Uyuşturucu madde ticareti şüphesiyle PVSK m.4/A uyarınca durdurulan bir kişinin kaba üst aramasında bir miktar uyuşturucu madde bulununca, polis memuru, CMK m.134 veya m.135 uyarınca bir hakim veya savcı kararı olmaksızın, PVSK Ek m.6/3'teki 'delillerin kaybolmaması için tedbir alma' yetkisine dayanarak kişinin cep telefonunu alıp içindeki mesajları okuyabilir ve gelen bir aramayı cevaplayabilir mi? Bu yolla elde edilen delillerin (örneğin başka bir alıcıyla yapılan görüşme tespiti) hukuki niteliği ve mahkemede kullanılabilirliği nedir?

Hayır, polis memuru bu işlemleri yapamaz. Bu yolla elde edilen deliller, CMK m.217/2 uyarınca 'hukuka aykırı delil' niteliğindedir ve hükme esas alınamaz. Gerekçeleri şunlardır: 1) Özel Koruma Tedbirleri: Cep telefonu gibi dijital materyallerde arama, CMK m.134 kapsamında 'bilgisayarlarda arama' niteliğindedir. Gelen aramayı cevaplayarak iletişim tespiti yapmak ise CMK m.135 kapsamındadır. Bu iki tedbir de, özel hayatın ve haberleşmenin gizliliğine (Anayasa m.20, 22) ağır bir müdahale olduğundan, kanun koyucu tarafından ancak 'hakim kararı' veya 'gecikmesinde sakınca bulunan hâlde Cumhuriyet savcısının yazılı emri' ile uygulanabilecek şekilde özel ve istisnai olarak düzenlenmiştir. 2) PVSK Ek m.6'nın Sınırları: PVSK Ek m.6/3'teki 'delillerin kaybolmaması için tedbir alma' yetkisi, kolluğa CMK'daki özel ve ağırlaştırılmış şartlara bağlanmış koruma tedbirlerini kendiliğinden uygulama yetkisi vermez. Bu yetki, olay yerini koruma altına almak, delillere fiziksel olarak el koyarak muhafaza etmek gibi işlemleri kapsar. Telefonun içeriğini incelemek veya iletişimi denetlemek, bu yetkinin sınırlarını aşar ve 'ölçülülük' ilkesini ihlal eder. 3) Hukuka Aykırılık: Yargıtay 10. Ceza Dairesi'nin 2020/18813 E. sayılı kararında da belirtildiği gibi, kolluğun savcıya haber vermeden ve gerekli kararları almadan kendiliğinden bu tedbirlere başvurması, elde edilen delilleri hukuka aykırı kılar. 'Hukuka aykırı delillerin uzantısı olan deliller de hukuka aykırıdır' (zehirli ağacın meyvesi de zehirlidir) ilkesi gereği, bu yolla ulaşılan diğer şüpheliler veya deliller de hükme esas alınamaz. (Kaynak: sen.av.tr/tr/makale/kollugun-bilgisayarda-arama-ve-iletisim-denetlenmesi-tedbirine-basvurmasi)