Bir sanığın, uyuşturucu maddeyi başka bir sanıktan getirmesini istediği ve onu karşılamak üzere beklerken yakalandığı bir olayda, uyuşturucu henüz kendisine ulaşmamıştır. YARGITAY 9. CEZA DAİRESİ'nin 2016/8632 sayılı kararında, bu sanığın eyleminin neden 'asli fail' olarak uyuşturucu ticareti suçunu oluşturduğu, ancak aleyhe temyiz olmadığı için TCK m. 35 (teşebbüs) uygulamasının bozulmadığı belirtilmiştir?

Bu sanığın eyleminin 'asli fail' olarak tamamlanmış suç oluşturduğunun kabul edilmesinin nedeni, uyuşturucu madde ticareti suçunun (TCK m. 188) çok hareketli bir suç tipi olmasıdır. Maddede sayılan 'ithal etme, ihraç etme, sevk etme, nakletme, depolama, satın alma, satma, satışa arz etme' gibi hareketlerden herhangi birinin yapılması suçun tamamlanması için yeterlidir. Bu olayda, sanık, uyuşturucunun bir yerden bir yere 'nakledilmesi' veya 'sevk edilmesi' eylemine, bunu organize ederek ve karşılamak üzere bekleyerek 'asli fail' olarak iştirak etmiştir. Uyuşturucu maddenin kendi zilyetliğine geçmesi, suçun tamamlanması için şart değildir. Nakil eylemi başladığı anda, bu eylem üzerinde ortak hakimiyeti olan herkes için suç tamamlanmış sayılır. Yerel mahkeme, bu durumu hatalı yorumlayarak eylemi teşebbüs (TCK m. 35) aşamasında kabul etmiş ve sanığa daha az ceza vermiştir. Yargıtay, bu hatanın sanık lehine olduğunu ve karar aleyhine temyiz bulunmadığını (CMUK m. 326/son) göz önünde bulundurarak, sanığın durumunu ağırlaştıracak şekilde bir bozma yapmamış, tespiti yapmakla yetinmiştir.