Suç tarihinde 18 yaşından küçük ve daha önce hapis cezasına mahkum edilmemiş olan sanık, TCK m. 50/3 gereği seçenek yaptırıma çevrilmesi zorunlu olan bir ceza almıştır. Mahkeme bu hükme uymuş, ancak sanığa TCK m. 50/1-f uyarınca 'kamuya yararlı bir işte çalışma' tedbirine gönüllü olup olmadığını sormadan bu tedbire hükmetmiştir. Sanık temyiz etmemiş ve karar kesinleşmiştir. Bu hukuka aykırılık kanun yararına bozma yoluyla giderilebilir mi?

Evet, bu hukuka aykırılık kanun yararına bozma yoluyla giderilebilir. TCK m. 50/1-f, kamuya yararlı bir işte çalıştırılma tedbirinin uygulanabilmesi için sanığın 'gönüllü olmak koşulunu' aramaktadır. Bu, sanığın rızasının alınmasını zorunlu kılan emredici bir hükümdür. Mahkemenin, sanığın rızasını almadan bu tedbire hükmetmesi, tıpkı TCK m. 50/3'ün hiç uygulanmaması gibi açık bir kanuna aykırılıktır. Karar kesinleştiği için, bu hata ancak olağanüstü kanun yolu olan kanun yararına bozma (CMK m. 309) ile düzeltilebilir. Yargıtay, başvuruyu kabul ederek kararı bozar ve mahkemenin sanığın rızasını alması veya rızası yoksa başka bir seçenek yaptırıma (örneğin adli para cezası) hükmetmesi gerektiğine karar verir veya CMK m. 309/4-d uyarınca hükmü doğrudan düzeltebilir.