Yasal önalım hakkı davasında 'fiili taksim' iddiası bir 'defi' midir, yoksa bir 'itiraz' mıdır? Bu ayrımın usul hukuku açısından önemi nedir?

Yargıtay içtihatlarına göre fiili taksim iddiası, bir 'itiraz' niteliğindedir. Bu ayrımın önemi şudur: Def'iler, davalı tarafından süresi içinde ileri sürülmezse, mahkemece re'sen dikkate alınamaz (örneğin zamanaşımı defi). İtirazlar ise, hakkın doğumuna engel olan veya hakkı sona erdiren olgulara dayandığı için, yargılamanın her aşamasında ileri sürülebilir ve mahkemece re'sen dikkate alınır. Fiili taksim iddiasının itiraz kabul edilmesi, davalının bu savunmayı davanın ilerleyen aşamalarında da ileri sürebilmesine ve mahkemenin bu durumu kendiliğinden göz önüne almasına olanak tanır. (Kaynak: sen.av.tr/tr/makale/Fiili-Taksim-Halinde-Yasal-Onalİm-Hakkinin-Kullanilamamasi)