İzinsiz olarak ekilen kenevir bitkisi, henüz hasat edilip kurumaya bırakılmadan, 'dikili vaziyette' ele geçirilirse, fail hangi suçtan sorumlu tutulur? Bu durumda TCK m. 188'in uygulanmamasının sebebi nedir?

Fail, bu durumda sadece 2313 sayılı Kanun'un 23/5. maddesinde düzenlenen 'izinsiz kenevir ekmek' suçundan sorumlu tutulur. TCK m. 188'de düzenlenen 'uyuşturucu madde imal ve ticareti' suçunun bu aşamada uygulanmamasının sebebi, suçun maddi unsurunun henüz oluşmamış olmasıdır. TCK m. 188, 'uyuşturucu veya uyarıcı madde' imalini, ticaretini vb. suç olarak tanımlamaktadır. Dikili vaziyetteki kenevir bitkisi, henüz uyuşturucu madde (esrar) haline getirilmemiştir; uyuşturucu maddenin 'hammaddesi' niteliğindedir. Yargıtay'ın genel kabulüne göre, TCK m. 188'in konusunu oluşturan 'imal' fiilinin başlaması için, bitkinin topraktan sökülüp, esrar elde etmeye yönelik işlemlere (kurutma, ayrıştırma vb.) tabi tutulması gerekir. Bu işlemler yapılmadan sadece bitkinin yetiştirilmesi aşaması, özel kanun olan 2313 S.K. kapsamındadır. Yargıtay 9. Ceza Dairesi'nin 2015/15661 E. sayılı kararı da bu yöndedir. (Bkz: sen.av.tr/tr/makale/2313-ve-3298-sayili-kanunlarin-kapsami-ve-TCK-m.188-ile-ictima-iliskisi)