5237 sayılı TCK'nın 19/2. maddesi, yurtdışında işlenen suçlarda yabancı kanundaki ceza üst sınırının dikkate alınmayacağı istisnaları saymaktadır. Yargıtay 10. Ceza Dairesi'nin 2014/13148 sayılı kararında, Avusturya'da uyuşturucu ticareti yapan sanık hakkında neden 'eksik araştırma ile karar verildiği' gerekçesiyle hükmün bozulmasına karar verilmiştir? Bu olayda TCK m. 19/2'deki istisnaların uygulanıp uygulanmayacağını tartışınız.
Yargıtay 10. Ceza Dairesi'nin ilgili kararında hükmün bozulmasının nedeni, mahkemenin TCK m. 19/1'de düzenlenen genel kuralı uygulamak için gerekli araştırmayı yapmamış olmasıdır. TCK m. 19/1, yurtdışında işlenen suçlar nedeniyle Türkiye'de yargılama yapılırken, verilecek cezanın, suçun işlendiği ülke kanununda (burada Avusturya) öngörülen cezanın üst sınırından fazla olamayacağını belirtir. Bu kuralın uygulanabilmesi için, mahkemenin öncelikle, uluslararası adli yardımlaşma yoluyla, suçun işlendiği tarihte Avusturya'da uyuşturucu madde ticareti suçu için öngörülen cezanın ne olduğunu (özellikle üst sınırını) resmi olarak tespit etmesi gerekirdi. Mahkeme, bu araştırmayı yapmadan, yani Avusturya kanunundaki ceza üst sınırını belirlemeden hüküm kurduğu için, 'eksik araştırma' ile karar vermiş sayılmıştır. Bu olayda TCK m. 19/2'deki istisnaların uygulanması söz konusu değildir. TCK m. 19/2, yabancı kanundaki ceza üst sınırının dikkate alınmayacağı halleri sınırlı olarak saymıştır. Bunlar; suçun Türkiye'nin güvenliğine karşı, Türkiye'nin zararına, bir Türk vatandaşına karşı veya bir Türk tüzel kişisi zararına işlenmesidir. Uyuşturucu ticareti suçu, genel olarak insanlığa ve kamu sağlığına karşı işlenen bir suçtur; doğrudan Türkiye Devleti'nin veya bir Türk vatandaşının zararına işlenmiş bir suç olarak kabul edilmez. Bu nedenle, olay TCK m. 19/2'deki istisnaların kapsamına girmemektedir. Dolayısıyla, mahkemenin uygulaması gereken kural, TCK m. 19/1'deki genel kuraldır. Yani, mahkeme önce Avusturya'daki ceza üst sınırını belirlemeli, ardından Türk kanunlarına göre cezayı tayin etmeli ve eğer Türk kanunlarına göre belirlenen ceza Avusturya'daki üst sınırı aşıyorsa, cezayı Avusturya'daki üst sınıra indirmelidir. Bu araştırma yapılmadığı için hüküm bozulmuştur.