Bir sanık hakkında yağma suçundan verilen mahkumiyet kararında, tekerrüre esas bir önceki mahkumiyeti, TCK'nın 58. maddesi uyarınca tekerrür hükümlerinin uygulanmasını gerektirdiği halde, mahkeme bu hususu atlamıştır. Temyiz incelemesinde Yargıtay bu durumu tespit ederse ne karar verir? 'Aleyhe değiştirme yasağı' bu duruma nasıl etki eder?

Yargıtay'ın vereceği karar, hükmü kimin temyiz ettiğine bağlıdır. 1) Eğer hükmü sadece sanık veya müdafii temyiz etmişse: Yargıtay, tekerrür hükümlerinin uygulanmamasının sanık lehine bir hukuka aykırılık olduğunu tespit eder. Ancak 'aleyhe değiştirme (bozma) yasağı' ilkesi gereği, sanığın kendi temyiziyle aleyhine bir sonuç doğmasını engelleyeceği için bu durumu bir bozma nedeni yapmaz. Genellikle kararında, 'tekerrür hükümlerinin uygulanmaması aleyhe temyiz olmadığından bozma nedeni yapılmamıştır' şeklinde bir eleştiriye yer verir ve hükmün diğer yönlerini inceler. 2) Eğer hükmü Cumhuriyet savcısı veya katılan, sanık aleyhine temyiz etmişse: Bu durumda aleyhe bozma yasağı işlemez. Yargıtay, tekerrür hükümlerinin uygulanmamasının kanuna aykırı olduğunu belirterek hükmün bu nedenle bozulmasına karar verir. Yeniden yapılacak yargılamada mahkeme, sanık hakkında TCK m. 58'i uygulamak zorunda kalır.