Sanık, eski sevgilisinin çıplak fotoğraflarını internette yayımlamıştır. Mağdurun yaşının 16 olduğu olayda, sanığın eylemi TCK m. 134/2 (özel hayatın gizliliğini ihlal) suçu mudur, yoksa TCK m. 226/5 (müstehcenlik) suçu mudur? Bu iki suç arasındaki ilişkiyi ve hangi suçtan ceza verilmesi gerektiğini Yargıtay içtihatları (örn: 12. CD, 2016/9333 E.) ışığında açıklayınız.

Bu durumda sanığın tek fiili, hem TCK m. 134/2'deki özel hayatın gizliliğini ihlal suçunu hem de mağdurun 18 yaşından küçük olması nedeniyle TCK m. 226/5'teki nitelikli müstehcenlik suçunu oluşturur. Yargıtay'ın yerleşik içtihatlarına (örn: 12. CD, 2016/9333 E.; CGK 2014/14-603 E.) göre, bu durumda TCK m. 44'te düzenlenen 'farklı neviden fikri içtima' kuralı uygulanır. Bu kurala göre, fail işlediği tek fiil ile birden fazla farklı suçu oluşturduğunda, bu suçlardan en ağır cezayı gerektirenden cezalandırılır. TCK m. 226/5'te düzenlenen çocukların kullanıldığı müstehcen ürünleri yayma suçunun cezası, TCK m. 134/2'deki suçun cezasından daha ağırdır. Bu nedenle, sanık hakkında sadece daha ağır olan müstehcenlik suçundan (TCK m. 226/5) mahkumiyet hükmü kurulmalı, daha hafif olan özel hayatın gizliliğini ihlal suçundan ise ayrıca ceza verilmemeli, kararda bu durumun TCK m. 44 gereği olduğu belirtilmelidir.