CMK m. 23/3'te yer alan 'Yargılamanın yenilenmesi hâlinde önceki yargılamada görev yapan hâkim aynı işte görev alamaz' şeklindeki yasaklama, sadece hükmü veren hâkimleri mi kapsar, yoksa ara kararlara katılan hâkimleri de kapsar mı?

Bu yasaklama, sadece esasa ilişkin hükmü veren veya kişinin suçluluğu konusunda bir kanaat belirttiği kabul edilebilecek nitelikteki kararlara katılan hâkimleri kapsar. Yargıtay Ceza Genel Kurulu'nun 2020/52 sayılı kararında da AİHM içtihatlarına atıfla belirtildiği gibi, yüksek görevli mahkemede (Yargıtay) görev yapma yasağının, sadece önceki yargılama sırasında 'kişinin suçlu olup olmadığı konusunda düşünce oluştuğunu gösterir nitelikteki' kararlara katılan hâkimleri kapsadığı kabul edilmelidir. Örneğin, sanığın tutukluluk halinin devamına ilişkin bir karara katılan hâkimin, bu kararda 'mevcut delil durumu ve hükmün gerekçesine göre' gibi ifadelerle sanığın suçluluğuna dair bir ön kanaat belirttiği kabul edilerek, aynı dosyanın temyiz incelemesine katılması yasaklanmıştır. Ancak, yargılamanın esasına girmeyen, tamamen usuli nitelikteki ara kararlara katılmış olmak, tek başına yasaklılık nedeni oluşturmaz.