Bir suç işleme kararı kapsamında, bir sanığın öz kızı olan mağdureye dokuz yaşından başlayıp yirmi iki yaşına kadar aralıklarla cinsel istismar ve cinsel saldırıda bulunduğu bir olayda, 'zincirleme suç' (TCK m. 43) hükümlerinin uygulanabilirliğini, suçun hukuki niteliğindeki değişim (TCK m.103'ten TCK m.102'ye geçiş) ve kanun değişikliklerini dikkate alarak Yargıtay'ın benimsediği içtihat (YCGK, 21.05.2013 T.) çerçevesinde analiz ediniz.

Bu karmaşık durumda zincirleme suç hükümlerinin uygulanması Yargıtay içtihadına göre mümkündür, ancak dikkatli bir değerlendirme gerektirir. Yargıtay Ceza Genel Kurulu'nun 21.05.2013 tarihli kararında belirtildiği üzere, 'bir suçun temel şekli ile daha ağır veya daha az cezayı gerektiren nitelikli şekilleri aynı suç sayılır' ve zincirleme suç kapsamında birleştirilebilir. Sorudaki olayda, eylemlerin bir kısmı mağdure 18 yaşından küçükken (çocuğun cinsel istismarı - TCK m.103), bir kısmı ise 18 yaşından büyükken (cinsel saldırı - TCK m.102) işlenmiştir. Her iki suç da 'cinsel dokunulmazlığa karşı suçlar' üst başlığı altında yer alır ve aynı hukuki değeri korur. Yargıtay, bu tür durumlarda 'aynı suç' kavramını geniş yorumlayarak zincirleme suçun uygulanabileceğini kabul etmektedir. Ancak cezanın belirlenmesi karmaşıktır. Mahkeme şu adımları izlemelidir: 1) Mağdurenin 18 yaşından küçük olduğu dönemdeki eylemler için, suç tarihindeki ve sonraki lehe kanunlar dikkate alınarak TCK m.103'e göre bir ceza belirlenir. 2) Mağdurenin 18 yaşından büyük olduğu dönemdeki eylemler için, yine lehe kanun gözetilerek TCK m.102'ye göre ayrı bir ceza belirlenir. 3) Bu iki ayrı suç tipi için belirlenen cezalardan hangisi daha ağır ise, temel ceza o suçtan verilir. 4) Bu temel ceza üzerinden, eylemlerin birden fazla kez işlenmesi nedeniyle TCK m.43 uyarınca artırım yapılır. Bu yöntemle, farklı hukuki nitelikteki ancak aynı suç işleme kararıyla işlenen fiiller tek bir cezada birleştirilmiş olur. (or.av.tr/cocuklarin-cinsel-istismari-sucu-tck-m-103/)