Kaçak göçmen çalıştıran bir işverenin eylemi, TCK m. 79 kapsamında göçmen kaçakçılığı suçunu oluşturur mu? Yargıtay 4. Ceza Dairesi'nin 2021/33116 E. sayılı kararının bu konudaki değerlendirmesi nasıldır?

Evet, oluşturabilir. Yargıtay 4. Ceza Dairesi'nin 2021/33116 E. sayılı kararı, bu konuyu Yargıtay Ceza Genel Kurulu'nun 2020/279 sayılı kararına atıf yaparak açıklamıştır. Karara göre, yasal olmayan yollardan Türkiye'ye girmiş, ikamet ya da çalışma izni olmayan ve başka bir ülkeye gitme amacı bulunmayan bir göçmeni, kaçak olduğunu bilerek istihdam etmek, TCK m. 79/1-a'da yer alan 'ülkede kalmasına imkan sağlama' seçimlik hareketini oluşturur. İşverenin bu eylemden 'doğrudan veya dolaylı maddi menfaat' elde etme kastı da mevcuttur. Bu menfaat, göçmene sigorta yapmayarak sigorta ve vergi masraflarından kurtulmak, daha düşük ücret ödemek veya göçmenin sınır dışı edilme korkusuyla haklarını arayamayacak olmasından faydalanarak tazminat gibi yükümlülüklerden kaçınmak şeklinde ortaya çıkabilir. Dolayısıyla, bu eylem göçmen kaçakçılığı suçunun tüm unsurlarını taşır. Eylem aynı zamanda 'çalışma izni bulunmayan yabancıyı çalıştırma' kabahatini oluştursa da, Kabahatler Kanunu m. 15/3 ('Bir fiil hem kabahat hem de suç olarak tanımlanmış ise, sadece suçtan dolayı yaptırım uygulanabilir.') gereğince faile sadece TCK m. 79'dan ceza verilir.