Yargıtay 23. HD 2014/2377 K. sayılı kararında, arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesine dayanan yüklenicinin, kat mülkiyetine geçiş için yetki verilmesi talebi neden hukuka aykırı bulunmuştur? Bu kararın dayandığı temel ilke nedir?

Yargıtay 23. Hukuk Dairesi'nin anılan kararında, mahkemenin yükleniciye kat mülkiyetine geçiş için yetki vermesi ve arsa sahiplerinin muvafakatinin aranmamasına karar vermesi hukuka aykırı bulunmuştur. Bunun temel nedeni, kat mülkiyetinin kurulmasının niteliğidir. 634 sayılı KMK'nın 10. ve 12. maddelerine göre kat mülkiyeti, kural olarak tapu memuru huzurunda düzenlenecek bir 'resmi senet' (sözleşme) ile kurulur. Bu, taşınmazın malikinin veya tüm paydaşlarının katılımını ve irade beyanını gerektiren bir tasarruf işlemidir. Mahkemenin, tarafların iradesinin yerine geçerek ve idari bir işlem olan tapu tesciline esas teşkil edecek şekilde 'kat mülkiyeti kurulması için muvafakat aranmamasına' karar vermesi, hem mülkiyet hakkına müdahale anlamına gelir hem de KMK'da öngörülen kuruluş usulüne aykırıdır. Mahkeme, yükleniciye iskan alması için yetki verebilir, ancak mülkiyetin rejimini değiştiren ve tüm maliklerin iradesini gerektiren kat mülkiyeti kurma işlemini, maliklerin yerine geçerek tesis edemez. Kararın dayandığı temel ilke, mülkiyet hakkının tasarruf yetkisinin malike ait olması ve kat mülkiyeti kurmanın kanunda özel bir usule bağlanmış olmasıdır.