Failin, cinsel istismar suçunu işlediği mağdurun yaşını (örneğin 15 yaşından küçük olduğunu) bilmemesi durumunda, TCK m.30'da düzenlenen 'hata' hükümlerinden yararlanması mümkün müdür? Yargıtay'ın bu konudaki yaklaşımını ve mahkemenin yapması gereken değerlendirmeleri açıklayınız (Yargıtay 9. CD, E. 2023/13475 K. 2024/959).

Evet, mümkündür. TCK m.30, fiilin haksızlık oluşturduğu hususunda kaçınılmaz bir hataya düşen kişinin cezalandırılamayacağını düzenler. Cinsel istismar suçunun manevi unsuru kasttır. Fail, mağdurun yaşının suçun unsuru olduğunu (örneğin 15'ten küçük olduğunu) bilmeden ve bu konuda kaçınılmaz bir yanılgı içinde hareket etmişse, kastı ortadan kalkar. Yargıtay 9. Ceza Dairesi'nin anılan kararında da belirtildiği gibi, mahkemenin, sanığın bu yöndeki savunması karşısında TCK m.30'daki hata hükümlerinin uygulanma koşullarının bulunup bulunmadığını tartışması gerekir. Bu tartışmada mağdurun fiziksel görünümü, beyanları (kendini büyük tanıtıp tanıtmadığı), olayın özellikleri gibi hususlar değerlendirilir. Eğer sanığın hatası 'kaçınılmaz' nitelikte ise, yani sanıktan yaşı bilmesini beklemenin hayatın olağan akışına aykırı olduğu sonucuna varılırsa, kastın yokluğu nedeniyle beraat kararı verilmesi gündeme gelebilir. Mahkemenin bu tartışmayı yapmadan mahkumiyet hükmü kurması, eksik gerekçe nedeniyle bozma sebebidir. (Kaynak: cinsel-istismar-sucu, Y9.CD, E. 2023/13475)