CMK m. 40/2, 'Kanun yoluna başvuru hakkı kendisine bildirilmemesi halinde de, kişi kusursuz sayılır.' hükmünü içermektedir. Yargıtay Ceza Genel Kurulu'nun 14/03/2019 tarihli kararında da vurgulandığı üzere, kanun yolu bildiriminin 'anlaşılabilir ve açık' olması zorunludur. Bir mahkumiyet kararının tefhiminde 'karara karşı temyiz yolu açıktır' denilip, süresinden, merciinden ve başvuru şeklinden bahsedilmemesi durumunda, sanığın yasal süreyi kaçırması halinde eski hale getirme talebi kabul edilir mi? Bu eksikliğin bir 'hak kaybına' yol açıp açmadığı nasıl değerlendirilmelidir?

Evet, bu durumda sanığın eski hale getirme talebinin kabul edilmesi gerekir. CMK m. 40/2, kanun yolu bildirimindeki eksikliği kusursuzluk karinesi olarak kabul etmiştir. Anayasa'nın 40/2, CMK’nın 34/2 ve 232/6. maddeleri, kararlarda kanun yolunun, süresinin, merciinin ve başvuru şeklinin 'tereddüde yer vermeyecek şekilde açıkça' gösterilmesini emreder. Sadece 'temyiz yolu açıktır' demek, bu unsurları içermediği için kanunun aradığı anlamda tam ve geçerli bir bildirim değildir. Yargıtay içtihatları, bu bildirimdeki temel amacın, başvuru hakkının 'etkin bir biçimde' kullanılmasını sağlamak olduğunu belirtir. Sürenin (örneğin 7 gün), merciin (Yargıtay) ve başvuru şeklinin (mahkemeye dilekçe veya zabıt katibine beyanla) bildirilmemesi, sanığı hakkını nasıl ve ne kadar sürede kullanacağı konusunda belirsizlikte bırakır. Bu belirsizlik, başlı başına hakkın etkin kullanımını engelleme potansiyeli taşıdığından, bir hak kaybına yol açtığı kabul edilir. Yargıtay'ın vurguladığı 'hak kaybının engellenip engellenmediği' kriteri, somut olayda bildirimin eksik olmasına rağmen tarafın hakkını yine de süresinde ve doğru bir şekilde kullanıp kullanmadığına bakmayı gerektirir. Eğer sanık, bu eksik bildirime rağmen süresinde ve usulüne uygun temyiz başvurusunda bulunmuşsa, bir hak kaybı olmadığından eski hale getirme nedeni oluşmaz. Ancak süreyi kaçırmışsa, bu eksik bildirim nedeniyle kusursuz sayılacağından, engelin kalkmasından (öğrenmeden) itibaren 7 gün içinde yapacağı eski hale getirme talebi (CMK m. 41) kabul edilmelidir (Bkz. CGK - Karar: 2015/415).